继商标、装潢之后 王老吉要独占“怕上火”广告语了

　　广州王老吉大健康产业有限公司12月3日披露，12月2日接到广州市中级人民法院就“怕上火”广告语案的一审判决，判令加多宝立即停止使用相关侵权广告语，并赔偿500万元。至此，广药集团已经全部收回红罐王老吉生产经营权(商标案)、红罐装潢外包装和怕上火，而这三者都为王老吉品牌的核心资产。

　　代理这宗案件的广东三杯汇华律师事务所律师曾赟对《第一财经日报》记者表示，此案最大的看点是法院将“怕上火”上升到类商标的层面保护，认定王老吉与“怕上火喝”是一个有机的整体，不可分割，以后其他竞争对手使用“怕上火，喝XXX”及相似的广告语，就容易落入不正当竞争的范畴。

　　“怕上火”，是广东凉茶的一种功能属性，当时将此属性提炼成广告语，也一直被认为是凉茶从广东走向全国的一个关键的转折点，因为这种功能定位，凉茶俘获了很多消费者的心。至今，在加多宝的官方网站，依然在使用“怕上火，喝金罐加多宝”的广告语。

　　根据广州市中院的判决，要求加多宝公司停止使用“怕上火喝加多宝”、“怕上火喝正宗凉茶”、“正宗凉茶加多宝”、“怕上火，喝正宗凉茶”的广告语。其实，就这个广告语，加多宝与王老吉是互诉关系。此前，加多宝也有就类似广告语在重庆中院起诉王老吉，但该案件在2013年12月被驳回，目前在二审阶段中。

　　与重庆案件不同，广州案件是王老吉起诉加多宝，而法院的判决将对广告语的保护上升到类商标保护的层面。根据广州中院的判决认为，通过长期的宣传、推广和使用，该广告语已经产生了第二含义，即“怕上火喝XXX”成为广告形式的未注册商标，具有识别商品来源的权益。因此，该广告语树立或传递的预防上火的产品形象同时也是“王老吉”品牌形象的组成部分。

　　与此同时，法院认为，加多宝使用的“怕上火喝加多宝”的广告语会使得消费者认为生产“加多宝”产品的企业与生产“王老吉”的企业具有许可使用、关联企业等关系，不当增加了“加多宝”产品的竞争优势，从而损害广药集团与王老吉的合法利益，因此加多宝行为构成了不正当竞争。

　　曾赟认为，此判决意味着“怕上火”不是单纯的一句广告语，而是产生了类商标的权益，这是一种排他性的权益，一旦归属广药王老吉，及其他就不能使用。比如跟我们有竞争关系的企业，使用相同、或者类似的句式，就容易落入不正当竞争的范畴，比如‘上火就喝XXX’这类就有打擦边球的嫌疑。

　　其实，这也意味着类似“上火”、“怕上火”这类广告词可能会被王老吉独占。“在我们看来，广告词是需要简短的，我们不排除其他人能想到更好的，使用‘上火’这种功能属性宣传的广告语。但目前，使用这个功能属性宣传得最好的一条广告语是‘怕上火喝王老吉’。”曾赟向记者表示：“但如果换汤不换药，打擦边球，依然属于侵权行为。”目前，如果加多宝选择上诉，此案还会进行二审。

　　王老吉方面提供的最新资料显示，目前该公司与加多宝之间仍有多宗案件在审，大部分在二审阶段，而此前经过北京高院判决的”七连冠“案件的300万赔偿，加多宝已于近日向法院交付300万元赔偿金。