服务之窗
联系方式驰名商标的显著性
驰名商标的显著性可以从标志本身构成、创意来源进行区分，即标志本身为臆造性产生的，则其独创性程度较高，在社会公众中被关注、认知、记忆的可能性越高。同时基于生活常识的一般判断，诉争商标标志与驰名商标标志发生相同或近似的概率也就越低，若彼此一旦构成相同或近似，则相关公众认为二者存在联系的可能性也就越大;标志本身若为任意性，或来源于社会公有领域的客观事物，则诉争商标标志与驰名商标标志发生相同或近似的概率也就越高，可能彼此构成相同或近似，相关公众认为二者存在联系的可能性相对于前者则越小。本案中，引证商标的“金龙鱼”文字本身为现实自然界存在的水生鱼类的名称，即非臆造性词汇，被其他经营者联想作为商标予以注册的可能性也就越大。
驰名商标的知名度
驰名商标的知名度越高，其社会影响范围越大，对于诉争商标指定使用商品的相关公众而言，知悉驰名商标的可能性也就越高。在此应当注意，对驰名商标的知名度进行认定时，应当结合在案证据，综合考虑商标法第十四条规定的各项因素，对引证商标的知名度进行整体判断、综合考量。本案中，基于引证商标多次受保护的记录以及在案其他证据，在“食用油”商品上的知名度是应当得以确认的，但是就知名度本身而言，也是存在个体差异的，会基于不同案件证据所呈现的具体内容得出相应程度的判断。
标志之间的近似程度
驰名商标与诉争商标标志近似程度越高，即标志本身相同或基本无差异，相关公众认为二者存在联系的可能性越高。消费者在对事物进行认知时，往往近似程度越高的，被容易产生联想的几率越大。在此需要指出，若标志本身构成要素为任意性词汇时，此时消费者对相同标志的联想是指向驰名商标，还是指向具体标志的“公共含义”亦应当进行区分。本案中，虽然引证商标与诉争商标都含有“金龙鱼”，然而考虑到诉争商标指定使用建筑模型、室内水族池、水族池罩等商品，当消费者在该类商品上认读到“金龙鱼”时，其对引证商标的联想应当是有限的。
商品(服务)之间的关联程度
驰名商标核定使用商品(服务)与诉争商标指定使用商品(服务)在功能、用途、生产部门、消费渠道及消费群体等方面关联性越强，相关公众被误导的可能性越高;反之迥然。本案中，被异议商标指定使用的建筑模型、室内水族池、水族池罩等商品与引证商标“金龙鱼”核定使用的食用油等商品在功能、用途、生产部门、消费渠道等方面差异明显，关联程度较弱。
商标实际使用的状态
综合驰名商标的市场使用状态，以及诉争商标的市场使用或该商标相关商品(服务)的具体领域商业运营情况，判断驰名商标所有人因诉争商标的申请注册将会受到的损害程度、范围，从而尽可能作出符合市场实际经营状况的客观化判断。本案中，当事人对此并未举证予以证明，但是根据日常的生活常识
可知，二者商品在销售渠道、场所等方面差异明显，特别是诉争商标指定使用的建筑模型、室内水族池、水族池罩等商品专业性较强，在特定专业领域市场内销售的情形较多，不同于一般的生活食用产品的销售领域。
判断主体的界定及重合程度
因驰名商标核定使用商品(服务)的相关公众本身对驰名商标已经熟知，故为了确保对驰名商标保护范围的适当界定，应当以诉争商标指定使用商品(服务)相关公众的认知为基础，对是否会产生误导进行认定。若诉争商标指定使用商品(服务)的相关公众与驰名商标之间联系越紧密，重合程度越高，则因诉争商标申请注册而产生误导的可能性就越高。本案中，“食用油”市场中的品牌种类较多，其消费群体虽然庞大，但是在当事人并未举证证明其所占市场比率的情况下，不易将相关消费群体均认为是引证商标的消费者，故在考虑诉争商标指定使用商品的消费群体的特殊性情况下，诉争商标与引证商标的消费群体并不当然具有高度的重合性。
注册的主观意图
可以通过诉争商标申请注册主体所注册商标的数量、自身的经营规模、范围、是否存在待价而沽的情形等，对其主观意图进行判断。若能够认定申请注册诉争商标存在恶意，明显违背诚实信用原则的，则被法律予以规制的可能性越大。本案中，基于在案证据尚不足以推定诉争商标申请主体具有主观恶意。
作者单位：北京市高级人民法院
文章来源：摘引自《中华商标》杂志
